На сегодняшний день в Украине, как и в других странах, не выработан единый практический подход к вопросу перепродажи лицензионного ПО без предварительного разрешения правообладателя. В любом случае самой надежной рекомендацией остается следующая: необходимо всегда внимательно изучать условия лицензионного соглашения о передаче права на использование ПО. Если такое соглашение содержит запрет для конечного пользователя отчуждать экземпляр ПО (продавать/передавать лицензию на его использование) без получения предварительного разрешения от правообладателя, то стоит либо получить такое разрешение, либо отказаться от перепродажи. Особенно эта рекомендация касается компаний, занимающихся перепродажей бывшего в употреблении ПО в больших количествах. В ином случае для таких компаний существует значительный риск быть вовлеченным в судебное разбирательство с правообладателем и уже в суде доказывать свою правоту, что влечет за собой целый ряд финансовых, правовых и имиджевых рисков.
Так продавать или не продавать?
Безусловно, сложно однозначно определить, можно ли считать передачу ПО по лицензионному соглашению его опубликованием и имеет ли право правообладатель устанавливать ограничения для пользователя на последующее отчуждение экземпляра ПО. С нашей точки зрения, можно найти достаточное количество весомых аргументов как «за», так и «против». Однако факт остается фактом: если правообладатель в лицензионном соглашении установил ограничение на последующее отчуждение экземпляра ПО (передачи лицензии) без отдельного разрешения от правообладателя, а пользователь осуществил такую продажу, у последнего могут возникнуть проблемы, так как правообладатель может обратиться в суд с иском о нарушении пользователем условий лицензионного соглашения.
Если быть более точным, то некоторые производители ПО заявляют, что несмотря на факт приобретения пользователем экземпляра ПО на CD-диске, само ПО передается ему по лицензионному соглашению и по сути не считается передачей неограниченному количеству пользователей. Такое лицензионное соглашение обычно заключается с пользователем в электронном виде перед тем, как он установит соответствующее ПО на своей компьютер. Устанавливая ПО, пользователь полностью обязуется выполнять условия лицензионного соглашения, но при этом далеко не всегда читает его содержание (как показывает практика, большинство пользователей обычно просто нажимает клавишу «Далее»). А ведь лицензионное соглашение может содержать очень специфические условия использования ПО. Достаточно часто в лицензионных соглашениях, заключаемых производителями операционных систем с пользователями, указано, что ПО не продается (несмотря на фактическую продажу его экземпляра), а передается по лицензии, и последующая передача права пользования ПО должна осуществляться исключительно с предварительного согласия правообладателя. Иногда в лицензионном соглашении пользователю разрешается отчуждать ПО (передать право пользования) другому пользователю, но не более одного раза. В таком случае вторая и каждая следующая продажа или передача ПО должна осуществляться только с согласия правообладателя.
Некоторые производители ПО имеют свое видение и трактовку упомянутых положений закона. Они считают что осуществив продажу экземпляра ПО (например, на CD-диске в так называемой «коробочной» версии) пользователям они не вводят в оборот экземпляры произведения и не осуществляют опубликование такого произведения. Соответственно, при таком подходе, возможность дальнейшего свободного использования экземпляров ПО, предусмотренная оговоренными выше правовыми нормами, исключается.
Подводные камни «second-hand» ПО.
Другими словами вышеизложенное означает, что ПО считается опубликованным, если его экземпляры были введены в оборот на территории Украины путем продажи (например, в специализированных магазинах, Интернет-магазинах) либо путем сдачи в наем (прокат), либо путем размещения для «скачивания» в Интернете или других электронных системах, либо же если право собственности или владения экземплярами ПО передано другим способом. При этом ПО должно быть широко доступным для пользователей (широкая доступность в розничных точках продажи, в Интернете и пр.).
Возвращаясь к тому же Закону Украины «Об авторском праве и смежных правах», опубликование произведения (в данном случае ПО) определяется как «введение в оборот экземпляров произведения в количестве, способном удовлетворить, с у четом характера произведения, разумные потребности публики, путем их продажи, сдачи в имущественный наем, бытового либо коммерческого проката, предоставления доступа к ним через электронные системы информации (когда любое лицо может получить экземпляр произведения с любого места и в любое время по своему выбору) или путем передачи права собственности на них, либо же путем владения экземплярами таких произведений иными способами».
Что же такое «опубликование ПО»?
Казалось бы, все просто и понятно. Однако при ближайшем рассмотрении появляются нюансы, которые достаточно редко попадают в поле зрения владельцев и продавцов «second-hand» ПО.
Однако закон предусматривает некоторые случаи, когда ПО может использоваться без предварительного разрешения правообладателя на использование. Тот же закон предусматривает, что если экземпляры правомерно опубликованного ПО законно введены в оборот путем их первой продажи на территории Украины, то позволяется их повторная продажа, дарение и пр. без согласия правообладателя. То есть формально любое лицо может свободно приобретать, использовать и продавать бывшее в употреблении ПО, не получая предварительно разрешение правообладателя, при условии, что такое ПО ранее было правомерно опубликовано и введено в гражданский оборот в Украине самим правообладателем или уполномоченным им лицом.
Исключение из общего правила.
Законодательство Украины (в частности статья 15 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах») определяет имущественные права автора и иного лица, которое имеет авторское право. В частности, правообладателю ПО принадлежит исключительное право использовать свое программное обеспечение, а также разрешать или запрещать другим лицам его использовать.
Полномочия правообладателя.
В этой статье речь пойдет о том, какие риски могут ожидать пользователей бывшего в употреблении ПО и как их предотвратить.
При этом далеко не всегда пользователи такого «second-hand» ПО задаются вопросом, а не нарушают ли они права правообладателей, приобретая ПО не из первых рук, и не создают ли они себе дополнительных рисков, используя такое ПО.
Однако зачастую пользователи приобретают не новое, а бывшее в употребление легальное ПО, которое, хотя и является несколько устаревшим, позволяет существенно сократить расходы, особенно если речь идет о крупных компаниях, которым необходимо большое количество экземпляров ПО для всех сфер своего бизнеса (логистика, бухгалтерский и управленческий учет, управление продажами, стандартное офисное ПО и пр.).
Несмотря на то, что уровень пиратского программного обеспечения (далее – «ПО») в Украине на сегодняшний день превышает 80% и такое ПО, к сожалению, продолжает активно использоваться, уважающие себя и свою репутацию пользователи отдают предпочтение исключительно легальному (так называемому лицензионному) ПО.
Правовые проблемы купли-продажи программного обеспечения «second-hand».
МАИР - Правовые проблемы купли-продажи программного обеспечения «second-hand».
Комментариев нет:
Отправить комментарий